De waarde van een (non-)concurrentiebeding
15-12-2010 - Een (non-)concurrentiebeding is zinvol wanneer de apotheek wordt verkocht of wanneer binnen een samenwerkingsverband (zoals bij een vennootschap onder firma) een vennoot uittreedt. In de verkoopakte van de aandelen of de apotheekpraktijk (bij een activa-passiva transactie) of in de vennootschapsakte/aandeel-houdersovereenkomst wordt vastgelegd dat de oude eigenaar danwel de uittredende vennoot/aandeel-houder zich gedurende een bepaalde periode niet mag vestigen als apotheker binnen een bepaalde cirkel met als middelpunt de apotheek/apotheken.
Door de koper van de apotheek danwel door de nieuwe vennoot/aandeelhouder wordt goodwill betaald voor de praktijk. De praktijk c.q. het praktijkaandeel is deze goodwillvergoeding alleen waard wanneer de verkoper danwel de uittredende vennoot/aandeel-houder ook daadwerkelijk als (mede) ondernemende apotheker zijn activiteiten staakt in de (directe) omgeving van de apotheek/apotheken.
Door het overeenkomen van een non-concurrentie-beding wil men voorkomen dat een “kat in de zak” gekocht wordt.
In beginsel is het aan de verkoper c.q. aan de vennoten/aandeelhouders binnen het samen-werkingsverband om de reikwijdte van het non-concurrentiebeding te bepalen. Contractvrijheid staat immers voorop.Men dient zich echter te realiseren dat in de praktijk grenzen worden gesteld aan de omvang van een non-concurrentiebeding. De grenzen worden (met name) gesteld door het mededingingsrecht.
Een non-concurrentiebeding beperkt de concurrentie en is in principe een beperking van de mededinging die mogelijk strijdig is met het kartelverbod van artikel 6 Mededingingswet. Dit artikel bepaalt dat het verboden is om een overeenkomst aan te gaan die ertoe strekt of ten gevolge heeft dat de mededinging op de Nederlandse markt of een deel daarvan wordt verhinderd, beperkt of vervalst.
De Europese Commissie merkt op dat “niet-concurrentie-bedingen gerechtvaardigd zijn voor periodes van maximaal drie jaar wanneer de overdracht van de onderneming de overdracht van de klantentrouw in de vorm van zowel goodwill als “know how” omvat. Wanneer die bedingen uitsluitend op goodwill betrekking hebben, zijn zij voor periodes van maximaal twee jaar gerechtvaardigd”.
Voor apothekers geldt dus in ieder geval een termijn van minimaal twee jaar.
r.groenenboom@vvaa.nl